Quando c’è di mezzo la tutela della salute la giurisdizione è sempre del magistrato ordinario

1. La questione di giurisdizione.1.1. La Ca, con la sentenza non definitiva, ha respinto l’eccezione di difetto di giurisdizione del giudice ordinario, affermando che la Pa non ha un potere ablatorio del diritto alla salute costituzionalmente garantito e che ricorre la giurisdizione del giudice ordinario sulla domanda del privato volta alla tutela di questo diritto quando sia leso da un’attività anche provvedimentale della stessa Pa. Con la sentenza definitiva ha aggiunto che l’eccezione di difetto di giurisdizione non era proponibile e, in ogni caso, era infondata, giacché, ai sensi dell’articolo 5 Cpc, la giurisdizione si determina avuto riguardo alla legge vigente e allo stato di fatto esistente al momento della proposizione della domanda (l’atto di citazione in primo grado era stato notificato il 24 gennaio 1994), escludendo la rilevanza dei successivi mutamenti normativi e dello stato di fatto. Secondo la Corte di appello, l’articolo 2 della legge 353/90, modificativo del citato articolo 5, ha esteso il principio della perpetuatio iurisdictionis allo ius superveniens per esigenze di carattere pratico e per valorizzare l’atto di iniziativa della parte che chiede giustizia, rispetto ai provvedimenti dell’Autorità che l’amministra. Infine, l’ordito della legge 205/00 non contiene previsioni derogative dell’articolo 5 Cpc.1.2. La società Terna, con il primo motivo del ricorso si riferisce alla sentenza non definitiva ed a quella definitiva nella parte in cui entrambe le decisioni hanno dichiarato la giurisdizione del giudice ordinario in relazione alla domanda dei privati volta alla tutela del diritto alla salute.La ricorrente sostiene che la Corte di appello non ha considerato che gli articoli 4 e 5 della legge 2248/1865 allegato E contengono il principio della preminenza della funzione amministrativa nella realizzazione dei fini assegnati alla Pa, con la conseguenza che, nei giudizi proposti nei confronti della Pa, l’intervento del giudice ordinario è ammissibile solo quando si controverta su comportamenti materiali e non anche quando questi sono espressione di azione amministrativa di tipo provvedimentale. Secondo la ricorrente, l’accoglimento della domanda di inibitoria della messa in esercizio di un elettrodotto o di interramento o rimozione delle linee elettriche costituiva illegittima interferenza con l’attività da essa svolta e, quindi, con la gestione di un pubblico servizio e rientrava nella giurisdizione amministrativa ai sensi dell’articolo 7 della legge 205/00 e degli articoli 4 e 5 della legge 2248/1865. La Terna prosegue affermando: a) che la giurisdizione del giudice ordinario non si poteva invocare in materia di controversie relative al risarcimento del danno alla salute, poiché quella in oggetto non era una controversia meramente risarcitoria, ma era diretta ad ottenere l’emanazione di un provvedimento che interferiva con l’attività e la gestione di un servizio pubblico; b) che la giurisdizione amministrativa non poteva venir meno per effetto della necessità di tutelare il diritto alla salute costituzionalmente garantito, poiché, secondo la giurisprudenza della Corte costituzionale e di questa Corte, la tutela di questo diritto incontra limiti oggettivi per l’esigenza di tutelare altri interessi concorrenti, del pari costituzionalmente protetti.Il motivo non è fondato.2. La situazione di fatto indicata dagli attori non è controversa: si riferisce alla costruzione e messa in esercizio di una linea di trasmissione di energia elettrica, la cui induzione magnetica è indicata porsi su valori superiori alla soglia di attenzione, secondo la letteratura scientifica.Gli interessati, temendo che l’esercizio dell’elettrodotto, per la distanza tra la linea elettrica e le loro abitazione, potesse dare luogo ad un’esposizione al campo elettromagnetico generato dal passaggio dell’energia, capace di creare pregiudizio per la loro salute, hanno proposto una domanda per far accertare che, alla distanza indicata, l’esposizione al campo elettromagnetico era fonte di pericolo. Hanno pure chiesto che all’accertamento seguano ordini del giudice di interramento della linea elettrica a ridosso della sua abitazione.Il petitum sostanziale dell’azione, quindi, è costituito dalla richiesta di tutela del diritto alla salute.2.1. La protezione che l’ordinamento vigente apprestata al titolare del diritto alla salute si estrinseca sia nel vietare agli altri consociati di tenere comportamenti che contraddicano il diritto, sia nel sanzionare gli effetti lesivi della condotta illecita, obbligando il responsabile al risarcimento del danno. Il diritto alla salute, infatti, appartiene a quella categoria di diritti che non tollerano interferenze esterne che ne mettano in discussione l’integrità: Cassazione, Su 6218/06, in fattispecie analoga.Anche la Corte costituzionale ha dichiarato che, in tema di lesione della salute umana, è possibile il ricorso all’articolo 2043 Cc sia sotto forma della reintegrazione del patrimonio del danneggiato, sia sotto quello della prevenzione dell’illecito: sentenza 641/87.2.2. Questi principi debbono essere confermati, perché il diritto alla salute, che l’articolo 32 della Costituzione espressamente proclama come fondamentale diritto dell’individuo, da tempo ha perduto la valenza assicurativa ‑ corporativa propugnata nei primi anni dell’entrata in vigore della Carta costituzionale e fa parte della categoria dei diritti sociali a valenza erga omnes o della categoria dei diritti assoluti della personalità, acquistando, secondo la nuova prospettiva, il titolo per influire sulle relazioni private e limitare l’esercizio dei pubblici poteri.2.2.1. Il carattere di assolutezza del diritto alla salute e la sua elaborazione sul versante dei rapporti intersoggettivi ha trovato risconto sia nell’affermazione che esso è sovrastante all’amministrazione di guisa che questa non ha alcun potere, neppure per motivi di interesse pubblico specialmente rilevante, non solo di affievolirlo, ma neanche di pregiudicarlo nel fatto indirettamente, perché, incidendo in un diritto fondamentale, la Pa agisce nel fatto, dal momento che, non essendo giuridicamente configurabile un suo potere in materia, esso per il diritto non provvede, ma esplica comunque e soltanto attività materiale illecita: Cassazione, Su 2092/92, testualmente ripresa da Cassazione, Su 17461/06.2.2.2. Con riferimento all’aspetto ora esaminato, nelle controversie che hanno per oggetto la tutela del diritto alla salute non vale, quindi, il richiamo alla posizione di preminenza della funzione della Pa, la quale, invece, è priva di qualunque potere di affievolimento delle posizione soggettive valutate come assolute dall’ordinamento.2.2.3. La domanda di risarcimento del danno proposta da privati nei confronti della Pa o di suoi concessionari per conseguire il risarcimento dei danni alla salute, in definitiva, è devoluta al giudice ordinario.2.3. Né vale obbiettare che la sentenza definitiva ha applicato erroneamente il principio della perpetuatio lurisdictionis di cui all’articolo 5 Cpc (nel testo novellato dall’articolo 2 della legge 293/90), con riferimento allo ius superveniens costituito dall’articolo 7 della legge 205/00, nel senso che tale norma non ha fatto altro che confermare il difetto di giurisdizione del giudice ordinario previsto dagli articoli 4 e 5 legge 2248/1865, estendendo la giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo anche alle controversie in materia di pubblici servizi.La giurisdizione esclusiva in materia di pubblici servizi, infatti, può essere riconosciuta quando la Pa, nell’esplicazione di un servizio pubblico, sia titolare di un potere di supremazia, come riconosciuto dalla Corte costituzionale con la sentenza 204/04, e non già, come nel caso in esame, un tale potere non sia configurabile secondo l’ordinamento vigente.D’altra parte, in questa controversia non vi sono provvedimenti della Pa o di suoi concessionari, che siano stati impugnati o dei quali si chiede l’annullamento, ma solo comportamenti della Pa che non possono incidere negativamente sulle posizioni di diritto soggettivo fatte valere dagli interessati.Si deve considerare, infine, che la presente è una controversia risarcitoria proposta davanti al giudice ordinario, perché sono tali tutte quelle nelle quali è fatto valere un diritto soggettivo, del quale è chiesta la tutela mediante condanna del danneggiante al risarcimento in forma pecuniaria o diretta per equivalente.2.4. Il primo motivo del ricorso, in conclusione, deve essere rigettato e dichiarata la giurisdizione del giudice ordinario.3. Con il secondo motivo del ricorso sono contestati i criteri adottati dalla Corte di appello per stabilire la lesività della propagazione dei campi magnetici generati dall’impianto elettrico: censura dì violazione di legge, di nullità del procedimento de della sentenza e di non corretta motivazione.La Terna, sostanzialmente, addebita alla sentenza impugnata l’errore di avere determinato il danno non già attraverso l’esame dei parametri di pericolosità indicati nelle leggi, ma attraverso astratte considerazioni di consulenti tecnici, che tali parametri hanno disatteso. Nella tesi della ricorrente il principio di diritto violato sarebbe quello che, in caso di violazione di norme e regolamenti, la configurazione del danno non può essere configurata attraverso l’accertamento della colpa generica.Con il terzo motivo sono svolte critiche alla consulenza tecnica.Su questi motivi, compresa la questione della sopravvenuta carenza di interesse, e sulle spese del giudizio di cassazione deciderà la sezione semplice designata dal Primo Presidente, cui gli atti vanno rimessi.